Как работать без договора в данной ситуации?

Испытательный срок. как не стать жертвой недобросовестного работодателя

Как работать без договора в данной ситуации?

Предложение работодателя заключить трудовой договор с условием о прохождении испытательного срока ни у кого не вызывает удивления.

Несколько месяцев работы с низкой зарплатой (30%-70% обещанного заработка), полной самоотдачей, идеальной дисциплиной и под пристальным вниманием руководителей кажутся для нас вполне нормальной ситуацией.

О том, что в большинстве случаев условия прохождения испытательного срока незаконны, знают, к сожалению, далеко не все. Попробуем разобраться, чем рискует работник (и работодатель), соглашаясь на прохождение испытательного срока и как обезопасить себя от неблагоприятных последствий.

1. Возможен ли испытательный срок в принципе?

Многие забывают о том, что условие об испытании – это всегда соглашение сторон. При отсутствии согласия работника испытательный срок невозможен!

Но будем реалистами. Сложно представить себе ситуацию, когда работник мечтает о нескольких месяцах напряженной работы с возможностью последующего увольнения. Конечно, предложение об испытании – всегда инициатива работодателя. А вот согласиться с ней  или нет – право (а не обязанность) работника.

Важнее другое. Трудовой Кодекс в статье 70 закрепляет список лиц, испытание для которых при приеме на работу не устанавливается даже при их согласии:

·         лица, избранные по конкурсу на замещение соответствующей должности;

·         беременные женщин и женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет;

·         лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;

·         лица, окончившие имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающие на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

·         лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу;

·         лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

·         лица, заключающие трудовой договор на срок до двух месяцев 

Последствия включения подобного условия об испытании в трудовые договоры с данными категориями работников могут оказаться достаточно плачевными для работодателя. В данном случае будет действовать ст. 9 ТК, в соответствии с которой:

«Коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению».

То есть работник по истечении срока испытательного срока продолжит свою работу на условиях трудового договора, заключенного на неопределенный срок без условия об испытании.

2. Можно ли на время испытательного срока устанавливать заработную плату в уменьшенном размере или не платить премии?

Нередка ситуация, когда на время испытательного срока работнику устанавливается пониженная зарплата, либо минимальный должностной оклад, либо не выплачиваются премии, либо устанавливается низкая почасовая оплата (к примеру, 100 рублей за час работы).

Чтобы удостовериться в этом, достаточно зайти на любой сайт, посвященный поиску работу. Обычно работодатели не скрывают то, что работник первые несколько месяцев будет зарабатывать меньше, и открыто публикуют подобные вакансии.

Законна ли такая практика?

Ответ однозначный – нет. Работодатель, предлагая такие дискриминирующие условия, серьезно рискует. Работник с помощью суда может взыскать с работодателя все неполученные средства.

Обратимся к Трудовому Кодексу  (ч. 3 ст. 70):

«В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов».

Более того, работодателю нельзя забывать о том, что оплата труда работников, выполняющих одну и ту же трудовую функцию, может дифференцироваться только в зависимости от количества труда, квалификации работника и качества выполняемой работы (ст.

22 ТК).

Это означает, что если в организации уже есть, например, юрист с зарплатой 100 тысяч рублей, то работодатель не может принять на работу еще одного юриста с условием, что последний будет получать 50 тысяч на время прохождения испытательного срока.

Незаконным также является условие трудового договора о двух размерах оклада: на период испытательного срока и последующей работы, в случае его успешного прохождения.

3. Ученический договор или срочный трудовой договор на период испытания.

Заключение ученического договора вместо трудового с условием об испытании – нонсенс и абсурд, однако, как показывает практика, такое случается достаточно часто. Группа риска – молодые специалисты, не имеющие опыта работы по специальности.

У ученического договора есть свои преимущества как для работника, так и для работодателя, но не в данной ситуации.

Работодателю не нужно забывать, что, заключая ученический договор, он вступает с учеником не в трудовые отношения, а в отношения по профессиональному обучению (подготовке и переподготовке), что накладывает на организацию определенные обязательства.

Так, например, необходимым условием ученического договора является предусмотренная в нем обязанность ученика пройти профессиональное обучение в объеме утвержденной учебной программы и в соответствии с полученной профессией, специальностью, квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре соглашением сторон (ст. 199 ТК).

Таким образом, во время действия ученического договора работодатель обязан обучать ученика конкретной профессии, специальности, квалификации, а не требовать от него выполнения трудовых обязанностей, предусмотренных трудовой функцией.

Заключать срочный трудовой договор вместо трудового договора на неопределенный срок с условием об испытании тоже нельзя. Трудовой Кодекс косвенно запрещает это в статье 58:

«Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок».

Работник, с которым был заключен срочный трудовой договор, имеет право на обращение в суд, после чего с большой долей вероятности суд признает трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

Мы рассмотрели только три «подводных камня» заключения трудовых договоров с условием об испытании.

На практике дело обстоит еще более печально: зачастую работники вообще не получают вознаграждение за труд в период испытательного срока, либо письменный трудовой договор не заключается в течение нескольких месяцев, пока работодатель оценивает работу потенциального кандидата. Несмотря на то, что это  вопиющие нарушения и Трудовой кодекс прямо запрещает подобные действия работодателя, многие работники настолько напуганы перспективой остаться без работы, что фактически дают свое согласие на принудительный труд. К сожалению, велика вероятность того, что работодатели, позволяющие себе такое отношение к персоналу, в принципе не заинтересованы в постоянных работниках. Бесплатный труд всегда в цене.

Источник: https://zakon.ru/comment/56917

Трудовой или гражданско-правовой договор: сходства и различия

Как работать без договора в данной ситуации?

На самом деле вариантов не так много. Любой бизнес при взаимодействии с физическими лицами руководствуется Трудовым кодексом (ТК) или Гражданским кодексом (ГК). Соответственно, сотрудники могут оформляться либо по трудовому договору (ТД), либо по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Начнем с определений.

Трудовой договор (ТД) – соглашение между работником и работодателем, устанавливающее взаимные права и обязанности. Согласно ТД работник обязуется лично выполнять работу, предусмотренную должностью, которую он занимает. Работодатель в свою очередь обязуется обеспечивать сотрудника работой, предоставлять ему необходимые условия труда и выплачивать заработную плату.

Договор гражданско-правового характера (договор ГПХ) – вид договора, при котором стороны, не вступая в трудовые отношения, определяют  результат работы, имущественные взаимоотношения и другие вопросы взаимодействия (договоры подряда, возмездного оказания услуг, авторские договоры и др.).

Трудовой договор или договор ГПХ: в чем разница?

ТДДоговор ГПХ
Работник устраивается на определенную должность, предусматривающую постоянное выполнение трудовых обязанностей.В договоре приводится конкретный перечень работ или услуг, которые необходимо выполнить. Результат их выполнения фиксируется двусторонним актом. Оформление на должность не предусматривается.  
Распоряжения руководства выполняются по мере их поступления.Важен результат, а не процесс. Заказчик не вправе вмешиваться в процесс, за исключением промежуточной приемки результатов.  
Обязательно соблюдение правил внутреннего распорядка. ТК предусматривает работу по определенному графику, который закрепляется внутренними документами.  В договоре ГПХ предусматриваются даты начала и окончания работ, но исполнитель может работать в удобное для него время. Важен результат, за который ему платят деньги.
Работника необходимо обеспечить всем необходимым для работы (рабочее место, материалы, инвентарь и др.).  В договоре может быть предусмотрено предоставление исполнителю каких-либо условий, однако это необязательно.
Предполагается исполнение трудовых обязанностей непосредственно самим работником.  Исполнитель может привлекать третьих лиц для выполнения работ.
Выплата зарплаты производится своевременно, не реже двух раз в месяц. Месячная заплата не может быть ниже установленного МРОТ при условии выработки нормы рабочего времени и надлежащем исполнении обязанностей.  Порядок оплаты устанавливается по соглашению сторон (например, аванс и оплата по завершении и приемке работ на основании акта).
Удержание НДФЛ, уплата взносов в ПФР, ФОМС и ФСС.Заказчик удерживает НДФЛ, платит взносы в ПФР, ФОМС, а взносы в ФСС не платит. В ПФР, ОМС взносы не уплачиваются по ряду договоров ГПХ, например, по договору аренды имущества. Договором может быть предусмотрено страхование на случай производственной травмы, в этом случае дополнительно уплачиваются взносы в ФСС на травматизм.  
Работодатель обязан предоставлять трудовые гарантии, предусмотренные ТК:
  • компенсации и возмещение расходов в процессе выполнения трудовых обязанностей;
  • отпуск не менее 28 календарных дней в год с выплатой отпускных;
  • выплату больничных и пособий;
  • уплату взносов в ПФР;
  • компенсации при увольнении;
  • сохранение за работником среднего заработка в предусмотренных законом случаях (например, на время простоя).
Нет трудовых гарантий, кроме взносов в ПФР и ФОМС. Время выполнения договора включается в общий трудовой стаж.  
Необходимо оформление трудовой книжки, приказов, личных карточек Т-2. Трудовые книжки совместителей оформляются по желанию работников-совместителей.Действуют нормы ТК о равенстве в вопросах трудоустройства по возрасту, национальности и другим критериям.Для устройства сотрудников нужен только договор. Договор закрывается актами выполненных работ/оказанных услуг.Заказчик вправе отказать в заключении договора ГПХ без объяснения причин.
Договоры могут заключаться на неопределенный срок или на определенный срок (не более 5 лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами).Всегда устанавливаются конкретные сроки исполнения договора. 

 

Рассчитывайте зарплаты, налоги и страховые взносы. Отчитывайтесь за сотрудников в налоговую, пенсионный фонд и ФСС

Узнать больше

Основные критерии для признания отношений трудовыми:

  • установлены правила внутреннего трудового распорядка;
  • постоянная заработанная плата;
  • указана трудовая функция (работа по должности, профессии, специальности);
  • систематическое выполнение одной и той же работы; 
  • обустроенное рабочее место;
  • неустановленные сроки исполнения договора;
  • упоминание о подчиненности сотрудникам, состоящим в штате;
  • премирование;
  • предоставление отпуска;
  • направление в командировку и гарантии, связанные с ней.

Подробнее по этой теме читайте статью «Договор ГПХ без ошибок: правила оформления, налоги и взносы».  

I. Для ФНС и ПФР

Налоговые органы заинтересованы в  переквалификации договора ГПХ в ТД, так как это приводит к доначислению налогов. Наиболее часто рассматриваются ситуации, когда компания заключает договор ГПХ с ИП. Работодатели нередко хитрят, желая сэкономить на платежах по НДФЛ: они предлагают своим работникам зарегистрироваться как ИП и оформляют с ним договор ГПХ.

Однако, как показывает судебная практика, доводы контроллеров не рассматриваются судом в случаях, когда отсутствуют явные признаки трудовых отношений, а сам работник заявляет в суде, что имел намерение заключить с работодателем именно договор ГПХ в качестве ИП. Граждане имеют право по своему усмотрению распоряжаться своими трудовыми возможностями.

II. Для трудовой инспекции и ФСС

По договору ГПХ вознаграждение не облагается страховыми взносами по нетрудоспособности и взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (за исключением случаев, когда в договоре прописано, что такие взносы уплачиваются). Признать такие отношения трудовыми интересно двум фондам: ФСС — для начисления взносов, пеней, штрафов; трудовой инспекции — для сбора штрафов за нарушение прав работника.

III. Для самих работников

Если договором ГПХ по факту регулируются трудовые отношения между заказчиком и исполнителем, то работник может обратиться в суд с иском о признании гражданско-правового договора трудовым.

Его мотивация в данном случае понятна — получить полагающиеся по ТК гарантии и льготы. Велика вероятность того, что суд примет во внимание доводы истца и  переквалифицирует договор.

Самая опасная ситуация — именно когда сам сотрудник обращается в суд.

Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю необходимо правильно формулировать условия договора и грамотно выстраивать отношения с исполнителем.

Договор ГПХ: риски переквалификации в трудовой договор

Ст. 15 ТК РФ не допускает заключения договоров ГПХ, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. В этой же статье дается четкое определение понятию «трудовые отношения».

Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

В ст. 19.1 указаны несколько способов переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые:

  • на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по договору,
  • на основании не обжалованного в суд предписания ГИТ;
  • если физлицо, являющееся исполнителем по договору, обратилось непосредственно в суд;
  • по материалам, направленным ГИТ, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

Павел Орловский, эксперт сервиса Эльба  

Источник: https://kontur.ru/articles/389

Нельзя работать в Польше без договора

Как работать без договора в данной ситуации?

Но если вы бессмертный и неприкасаемый, то можно.

Почему такой юмор? Потому что я слишком много сижу на Фейсбуке, где подписана на всевозможные группы, связанные с Польшей.

И стабильно пару раз в день мне в ленте на глаза попадается очередной слёзный пост о том, что «работодатель не хочет платить, что делать», «работодатель не заплатил того, на что договаривались», «я проработал месяц бесплатно» и др. И финансовый вопрос — еще не самый страшный. Страшно, когда что-то случается со здоровьем.

Почему нельзя работать без договора в Польше?

Расскажу вам пару типичных примеров.

Выплатили не то, на что договаривались

Иван Иванович имеет хорошую специальность, высокооплачиваемую и немного даже опасную. Он решил поискать счастья в Польше. Подумал, что польский язык и так похож, и учить его особо и не надо. И в первый раз, когда он поехал, все закончилось хорошо, поработал, получил зарплату и уехал обратно домой.

На второй раз, когда Иван Иванович собрался ехать снова, возможно, от излишней самоуверенности, потерял бдительность. Не подписал договор. Работает уже месяц, хочет уйти в другую фирму, но переживает, даже боится, что ему ничего не выплатят. Договор-то не подписал. А потому с точки зрения закона — он и не работает вовсе.

Опустим этот момент, почему Иван Иванович целый месяц проработал без договора. Главное, что когда он снова о нём заговорил, ему пригрозили выселением и невыполнением финансовых обязательств. И что тут докажешь? Документов никаких нет, кроме паспорта, приглашение и то забрали.

Бонус ко всем неприятностям: изначально договаривались на сумму одну, но дальше среди угроз звучала совершенно другая (угроз о невыплате). Опять же, неудивительно, потому что договора, где она бы была письменно указана, нет.

Есть еще переписка по электронной почте, но там тоже никакой конкретики — как знал, этот работодатель, что это может быть единственной уликой против него.

Позитивный момент: не было проблем со здоровьем, не случилось никакого несчастного случая. Иначе сценарий мог бы быть абсолютно и кардинально другой. 

Варианты решения: не допускать таких ситуаций! Вот прочитали эту историю  — все равно, чем она там закончилась, хотя и так ясно, что чем-то финансово непривлекательным — и не делаете так!

Вообще не выплатили

Иванна Ивановна нашла работу в гостинице. Ей сказали — испытательный срок — 10 дней. Ясное дело, никакого договора, все договоренности устные. На предпоследний день ей говорят, что из номера у кого-то что-то пропало. А номер этот убирала Иванна Ивановна. Итог: испытательный срок не пройден, денег нет. До свидания. 

Обещали одно, на деле же — совсем другое

Таких историй очень много, вы точно где-то уже что-то такое слышали. Обещали 15 зл в час, а оказалось, что не учитывались налоги при заявлении этой суммы.

Говорилось, что жильё будет бесплатное и всего по паре человек в комнате, но с вас вычитают из зп, и в комнате 20 человек.

Когда «заворачивают» из-за документов на границе, а человек ничего толком объяснить не может, потому что не знает языка, а пограничники не разговаривают ни на каком кроме польского. Мало ли таких историй.

Работа без договора может стоить вам здоровья. Или жизни

Периодически появляются в сми разные истории о том, что кому-то на производстве стало плохо, а ему не вызвали скорую, потому что боялись. Чего? Того что человек работал нелегально, и будут и вопросы, и штрафы, и наказание.

Не все поляки так хотят рисковать, только те, у кого желание сэкономить как можно больше на работниках превышает здравый смысл и человечность.

Но рискующие есть, и с работой по три месяца по безвизу очень большой шанс на такого попасть. 

К примеру, вот эта история. Две сестры работали в упаковочном цехе, у одной из них случился инсульт на рабочем месте.

Вместо того, чтобы вызвать скорую, сотрудники вызвали владельца фирмы, который, вместо того, чтобы завезти женщину в больницу, возил ее с сестрой кругами по району, пока ему не пришло в голову оставить их на остановке, вызвав полицию и сказав, что увидел пьяного человека.

Полицию (а там и скорую) он обещал вызвать только в случае, если женщины  сообщат, что они с ним не знакомы. После всего он уволил (хотя, чтобы уволить, нужно было иметь договор) сестру пострадавшей с работы. 

Почему никто в этом цехе просто не набрал номер скорой или почему сестра не вызвала ни скорую, ни полицию самостоятельно? Настолько глубоко не знают, куда едут работать? Ни номеров телефонов, ни адреса, ничего? У них не было с собой телефонов с интернетом? Ни у кого вообще не было, чтобы найти в интернете «как вызвать скорую в Польше»? Боялись, что так как нет договора, то будет дорого? Но страховка же должна была быть, иначе как они вообще сюда приехали? А умереть — это не дорого? В общем, у меня вагон вопросов и к самим сестрам, кроме этого так называемого «работодателя». 

Лучше поляк, чем «наш»?

Поляки тоже могут обманывать (в предыдущей истории фирма как раз польская), но наши делают это в разы чаще и с самого начала — в момент посредничества. Вроде как святое дело — «нагреть брата». Национальный спорт такой.

Самое интересное, что в самом начале «бума» наших в Польше поляки, грубо говоря, вообще не знали, что там можно делать. Дабы не обелять их, оговорюсь — единицы. А сейчас страшно на Фейсбук заходить — одни посты о том, какие гады «наши» посредники.

Важно: я никого не хочу обидеть, я сама лично не сталкивалась с посредниками, только с польской фирмой одной, которая с таковыми посредниками работала. Я просто много, слишком много «зависаю» на Фейсбуке. 

Так вот, вернемся к первой истории, про Ивана Ивановича.

Иван Иванович решил разузнать у одной своей знакомой, которая уже много лет в Польше, и у нее своя фирма, нормальная ли это ситуация, когда нет договора и работник начинает паниковать.

Ответом было то, что эта знакомая никогда сразу не подписывает договора, потому что она должна сначала проверить, подходит ей человек или нет.

И что Иван Иванович бесхарактерный, и ему нужно учиться терпеть и ждать. 

Ясное дело, что знакомая Ивана Ивановича нарушает закон и совершенно не стесняясь, признается в этом. Осознавать-то должна, раз решилась завести бизнес в другой стране. 

Это «наш» подход. «Норма» в  нашей стране — работать без договора. И, в случае чего, просто сказать человеку: до свидания, вы нам не подходите, и скажите спасибо, что хоть столько-то заплатили. И «наш» же подход — везти эту «логику» в Польшу.

Но вы же понимаете, чтобы найти работу непосредственно в польской фирме или выйти на польского работодателя, нужно учить и знать польский язык?

Как должно быть

По польским законам работа должна сопровождаться заключением договора. На данный момент — это или umowa o pracę, или umowa zlecenia, или umowa o dzieło. Говорят, что скоро останутся одни umowy o pracę, что очень хорошо, меньше путаницы.

На первое время вам подписывают договор на испытательный срок — как правило, это три месяца. В течении этих трех месяцев в любой момент этот договор можно разорвать, любой из сторон, но обязательно с сохранением okresu wypowiedzenia (времени, которое нужно отработать после того, как вы заявили об уходе или когда уволили вас).

Даже если уже через день станет работодателю ясно, что работник ему не подходит. А все для того, что с договором работник имеет страховку, социальную и на здоровье. И если на ногу работника случайно упадет шпала, то работнику окажут помощь, потому что у него есть договор, и за него платятся налоги.

На самом деле это преувеличение — я ни разу не слышала, чтобы 1 день работали, потом увольняли, но вы меня поняли.

Готовьтесь информационно

Узнавайте всё, буквально совсем всё, о фирме, куда вы собрались ехать, даже если вам ее посоветовал очень-очень хороший знакомый и вообще брат. Название, как зовут владельца, под каким номером зарегистрирована, найдите в сети номер NIP этой фирмы, почитайте, чем она занимается. Возможно, уже на этом этапе не захотите ехать. 

Читайте отзывы в интернете, не только на Фейсбуке, об этой фирме. Хорошо читать польские отзывы, гуглите название фирмы плюс слово opinie. И ищите, что-где-когда о ней писали поляки. Гугл Транслейт вам в помощь. 

Узнавайте всё про город, где будете жить, что там есть, какие службы. Выучите номера телефонов скорой и полиции, всегда имейте «заряженный» интернетом и деньгами на звонки телефон. 

Учите польский язык

Если вы ищете себе работу в Польше, самое замечательное и лучшее, что вы можете для себя сделать — это учить польский язык.

Источник: https://insidepl.com/nie-mozna-pracowac-bez-umowy/

Нетипичные ситуации при заключении и расторжении трудового договора — Audit-it.ru

Как работать без договора в данной ситуации?

Иванова Е.И., эксперт журнала

Журнал “Руководитель бюджетной организации” № 10/2019

Рассмотрим нетипичные ситуации при заключении трудового договора с работником и прекращении действия договора, о которых должен знать руководитель бюджетного учреждения (и по возможности учитывать их).

Вопрос:

Учреждение приняло на себя обязательства в случае выхода работника на пенсию выплачивать ему вознаграждение в размере 1 тыс. руб.

ежеквартально, а также в случае его смерти выплатить членам его семьи (мужу или одному из детей) в одинарном размере государственную пенсию, назначенную работнику.

При назначении вознаграждения должны выполняться следующие условия: 1) работник имеет непрерывный стаж работы 15 лет (для мужчин) или 13 лет (для женщин); 2) учреждение – последнее место работы перед уходом на пенсию.

Может ли учреждение не выплачивать пособие членам семьи умершего работника, поскольку трудовой договор прекращен в связи со смертью работника (п. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ)? Будут ли действия работодателя расценены как незаконные?

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений согласно ст. 2 ТК РФ относятся в том числе сочетание государственного и договорного регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора.

По смыслу ч. 2 ст. 3 ТК РФ не допускается ограничение в трудовых правах и свободах в зависимости от обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника, в частности от его социального и должностного положения.

В соответствии с трудовым законодательством регулирование трудовых отношений и непосредственно связанных с ними отношений может осуществляться путем заключения, изменения, дополнения работниками и работодателями коллективных договоров, соглашений, трудовых договоров (ч. 1 ст. 9 ТК РФ).

В силу ч. 3 ст.

11 ТК РФ все работодатели (физические и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров (абз. 2 ч. 2 ст. 22 ТК РФ).

Требования трудового договора определены ст. 57 ТК РФ, согласно которой в трудовом договоре предусматриваются как обязательные его условия, так и другие (дополнительные) условия по соглашению сторон.

Частью 4 ст.

57 ТК РФ определено, что в трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Например, условие об испытании, об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте относится к дополнительным и включается в текст по соглашению сторон.

По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей (ч. 5 ст. 57).

Правовую оценку данной ситуации дал Верховный суд[1].

Судьи отметили, что:

  • трудовым договором регулируются не только собственно трудовые отношения, связанные с организацией труда и трудового процесса работника в период с момента их начала и до момента их прекращения, но и отношения, производные от трудовых отношений и непосредственно с ними связанные;

  • термин «работник» в трудовом договоре обозначает конкретного человека, а не указывает на его правовой статус.

Таким образом, говорить о том, что при прекращении действия трудового договора его стороны утрачивают статусы работника и работодателя и, соответственно, прекращаются все предусмотренные трудовым договором права и обязанности сторон, а физическое лицо, с которым расторгнут трудовой договор, не относится к категории «работник», неправомерно. Данный вывод противоречит сути отношений, регулируемых нормами трудового законодательства.

Следовательно, если учреждение не выполнит обязательство, предусмотренное трудовым договором в случае смерти работника, у членов его семьи есть право обратиться в суд за защитой своих интересов.

Вопрос:

Трудовым договором, заключенным с работником, не предусмотрено условие об испытании. Однако в приказе о приеме на работу данное условие имеется. С приказом работник ознакомлен под подпись. Будет ли иметь данный пункт приказа юридическую силу, если работник не пройдет испытательный срок?

В силу ст. 70 ТК РФ при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Статьей 68 ТК РФ предусмотрено, что прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под подпись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

Таким образом, условие об испытании, предусмотренное в приказе о приеме на работу, не может расцениваться как соглашение сторон об установлении испытания, поскольку трудовой договор с условием об испытании работник не подписывал, отдельное соглашение к трудовому договору о таком условии отсутствует, из чего следует, что человек был принят на работу без испытания. Данный вывод согласуется с позицией суда, изложенной в Апелляционном определении ВС Республики Башкортостан от 06.06.2019 по делу № 33-9728/2019. Ранее данную позицию заняли Московский городской суд[2] и Санкт-Петербургский городской суд[3].

Исходя из вышесказанного увольнение работника по данному основанию (не прошел испытательный срок) будет незаконно и повлечет негативные последствия для учреждения.

Вопрос:

В связи с отсутствием оборотных средств на расчетном счете между работником и работодателем было достигнуто и подписано соглашение о том, что денежные средства, причитающиеся работнику в связи с расторжением трудового договора, будут выплачены в день выдачи зарплаты работникам учреждения, то есть с опозданием на несколько дней. Правомерны ли действия работодателя? Если нет, то какими могут быть последствия?

Согласно ч. 1 ст. 22 ТК РФ выплата работнику в полном размере зарплаты в установленные сроки относится к основным обязанностям работодателя. На основании ч. 1 ст. 140 ТК РФ при расторжении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника.

Если человек в день увольнения отсутствовал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным требования о расчете. В силу ч. 2 ст.

14 ТК РФ течение сроков, с которыми кодекс связывает прекращение трудовых прав и обязанностей, начинается на следующий день после календарной даты, которой определено окончание трудовых отношений.

Таким образом, срок расчета при расторжении трудового договора не может быть изменен по соглашению работника и работодателя, это следует из императивных предписаний ст. 140 ТК РФ. Данной позиции придерживается и суд[4].

Что касается последствий, в соответствии со ст. 236 ТК РФ установлена материальная ответственность работодателя за задержку выплаты зарплаты и других выплат, причитающихся работнику. Согласно ч. 1 ст.

236 при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработка, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации).

Проценты начисляются в размере не ниже 1/150 действующей в это время ключевой ставки ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.

Кроме процентов, работник может рассчитывать на компенсацию морального вреда.

Статья 237 ТК РФ направлена на создание правового механизма, обеспечивающего работнику компенсацию наряду с имущественными потерями, вызванными незаконными действиями или бездействием работодателя, физических и нравственных страданий, причиненных нарушением трудовых прав, а также судебную защиту права работника на компенсацию морального вреда.

Обратите внимание на то, что денежная компенсация морального вреда рассчитывается в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. И только в случае спора работник, как правило, обращается в суд.

Размер компенсации морального вреда устанавливает суд, исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера, причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

Исходя из вышесказанного, договариваться с сотрудником об отсрочке расчета при увольнении не стоит, денежные средства, причитающиеся ему при расторжении трудового договора, необходимо выплатить в сроки, установленные трудовым законодательством.

Вопрос:

Работник бюджетного учреждения написал заявление об увольнении по соглашению сторон и ушел в отпуск. Приказом работник уволен из учреждения на основании п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Были внесены соответствующие записи в трудовую книжку, личную карточку. Денежные средства, причитающиеся работнику при увольнении, были ему перечислены в установленные сроки.

Правомерны ли действия учреждения, если соглашение о расторжении договора в письменной форме не было заключено?

Правовую оценку ситуации дал суд[5], указав, что в соответствии со ст. 78 ТК РФ трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон.

Однако, поскольку работник подал заявление, в котором просил уволить его по соглашению сторон, а работодатель издал приказ о его увольнении по соглашению сторон на основании п. 1 ч. 1 ст.

77 ТК РФ, по мнению суда, сторонами было достигнуто соглашение о расторжении трудового договора по данному основанию.

Таким образом, учреждение не нарушило трудовые права работника, соответственно действия учреждения правомерны. Заявление работника и договоренность сторон об увольнении свидетельствуют о взаимном желании прекратить трудовые отношения.

[1] Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 01.07.2019 № 67-КГ19-5.

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/personnel/a110/997756.html

101Адвокат
Добавить комментарий